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建筑企业典型案例
 
浙江舜杰律师事务所 金尧坤
 
【前言】
上虞素有“建筑之乡”美誉,建筑产业是上虞市主导产业,目前全市有15万人从事建筑相关产业,业务遍布全国各地。随着近几年金融风暴的爆发,建筑企业内外经营管理面临着前所未有的挑战,各种债务纠纷频发,特别是建筑企业内部承包人员和外欠材料商利用法律规定的模糊性,有意转移债务主体,直接加重了建筑企业的经营风险。所以,建筑企业在内部承包问题上如何加强管理,下面的案例值得借鉴。
【案件简介】
原告:上海某某物资有限公司(下称“物资公司”)
第一被告:某某建设集团有限公司(下称“建筑公司”)
第二被告:陈某某
建筑公司承接浙江台州玉环县康华心海湾工程后,将该工程发包给陈某某,并于2007年11月1日书面签订《企业内部施工承包合同》一份,约定由承包人陈某某全面组织该工程施工,施工材料、人工等自行负责,经营承包风险由承包人个人自负,并交给承包人一枚项目部技术专用章,还特别注明“对外签订合同无效”字样。之后,承包人陈某某按照合同约定开始自行组织管理队伍和施工队伍、采购材料进行施工,由于自身管理不善等原因,造成工程亏损,未能按期如约支付其向物资公司购买的用于该工程的各类建筑用钢材货款共计700多万元。物资公司于2011年1月25日提起诉讼,分别列建筑公司和陈某某为本案第一被告和第二被告,诉请判令两被告支付货款人民币7130766.66元,逾期付款违约金人民币2817916.35元,及本案的受理费用,并向法院提出财产保全申请,法院依法作出裁定,冻结建筑公司银行存款9948683元。时值年关,存款的冻结致使建筑公司无法支付近400名农民工的年终工资,建筑公司一度陷入十分被动的境地。
在法院审理过程中,原告主张钢材款应由建筑公司承担,理由是:1,钢材买卖合同上加盖有建筑公司项目部技术专用章,该印章系公司印章,有权代表建筑公司;2,合同签字人系工地的内部承包人及下属管理人员,有权代表公司采购钢材;3,钢材均送到工地用于工地建筑,合同履行的受益人为建筑公司,原告为了证明自己的主张,向法庭提供了买卖合同、工程承包合同及建筑公司内部承包合同、对账单、送货单、汇款单、工地会议纪要等证据,上述证据上均加盖有项目部技术专用章。建筑企业认为该钢材欠款系陈某某个人所负债务,不应当由建筑公司承担,理由是:1,钢材买卖合同上加盖有建筑公司项目部技术专用章上明确注明“对外签订合同无效”字样,与建筑公司预留印鉴的项目部技术专用章不同,可证明该印章存在伪造嫌疑,同时,该印章的印文可证明该印章无权签订合同,持有该印章的人也无权代表建筑公司签订合同,属于无权代理;2,建筑公司与陈某某签订的《企业内部施工承包合同》及《承诺书》中均明确约定陈某某一律不准以甲方(建筑公司)名义向外借款、签订购货合同、提供担保、签订经济合约,物资公司既然承认在签约前已经看到过该内部承包合同,那么理当知道陈某某无权以公司签订合同;3,建筑承包合同明确约定工程项目经理是程某某,建筑公司与陈某某之间签订的内部承包合同表明,陈某某是该工程的实际施工人,不是工程项目经理,因而陈某某没有法定代理的身份;4,钢材送货单上所注明的收货人是陈某某、陈某某工地等,证明该买卖关系的买受人为陈某某个人而非建筑公司;5,所以已经支付的货款均是由陈某某及其妻子从个人卡中划入原告账户中,没有一笔是建筑公司或项目部账户划付。
【法院裁判】 
经过两次公开开庭审理,上虞市人民法院采纳了建筑公司的意见,认为该钢材买卖关系与建筑公司无关,最终判决由陈某某支付原告钢材货款,驳回原告要求建筑公司承担钢材货款和违约金的诉讼请求,原告和陈某某不服一审判决而向绍兴市中级人民提起上诉,绍兴市中级人民法院经审理,判决驳回上诉,维持原判。
【案件启迪】 
历经一年多的讼争终于尘埃落定,但案情留给我们许多深思。针对内部承包中的风险防范问题,我们建议建筑企业应从以下几个方面加强对建筑项目内部承包的管理:
(一),加强建筑公司印章的管理与使用:
1)规范印章的发放手续,发放印章应当建立印鉴备案制度;
2)从印文内容控制印章使用的风险,如注明“限于施工资料、工程技术使用”、“签订合同无效”;
3)印章要有防伪手段,防止印章被随意刻制或伪造;
4)制定印章管理制度,建立一套严格的公司印章管理规范;
5)加强印章平常使用的监督检查和管理,施工结束时及时收回印章;
6)一旦发现有印章遗失、私刻情形时,立即进行调查并报告公安机关。
(二),加强对实际承包人的身份管理:
1)尽量不要在建筑项目公示牌上标注其姓名、职务;
2)不要随意向承包人出具授权委托书,确需出具时应当注明具体代理事项、代理权限、代理期限等;
3)在建筑项目公示牌上对现场管理五大员的职权进行明确公示,包括无权代理的事项也可以对外公示,杜绝管理漏洞;
4)在与发包方的工程承包合同中对项目经理、施工员的职权进行具体化和限制,特别是关于领取工程材料、结算工程款的权限;
5)建立承包人的聘用合同关系,可以考虑参照《劳动合同法》第十五条规定的以完成一定任务的劳动合同关系模式;
(三),加强工程款项的结算、使用的管理:
1)尽量不要为项目部开设帐户,如确需开设帐户的,一定要派公司人员管理帐户和印章,对帐户进出的资金和工程开支进行严格管理;
2)作为建筑企业,一旦具备工程款的结算条件或时间时,马上要用书面方式向发包方催讨工程进度款或提出结算请求;
2)发包方有任何关于工程施工进度、质量、现场管理、签证、结算审计等书面的通知,须马上通知承包人;
3)从发包方领到工程款转拨承包人时,一定要注意拨付手续的规范,包括有完整和合法领用手续、付款帐户正确无误;
4)发票冲报一定要注意审查真实性和合法性,材料发票、人工工资单均要有承包人签字并作出对真实性和合法性负责的书面承诺;
5)公司因管理工程而支付的费用一定要在帐目中有所体现;
6)代付工地款项、债务时,一定审查债务凭证材料是否真实、合法、完整,包括:事先征询、事前谨慎审查、凭证齐全、事后通知等;
7)发现工程款超支,必须立即向内部承包人催讨或补办完善手续。
(四),防范项目部对外借款和拖欠材料款。
1) 建筑项目公示牌上应公开声明项目部无权借款、采购材料;
2) 项目部各类印章上注明“仅限内部工程建设管理”,“不得用于采购、借款”等文字,确保各种印章专用性;
3) 内部承包合同上对承包人的权限要进行限制,明确规定承包人无权以项目部或公司名义采购、借款;
4) 加强财务监控,特别是对发包方支付进度款和项目部帐户的进出资金进行监控,如果发现发包方的进度款项没有按时进入公司或项目部帐户时,应考虑项目部是否在私自收取工程款;如工程款项进出明显异常或项目部帐户上进出款项频繁,要考虑是否有对外借款情况的发生。
【结语】 内部承包经营是目前建筑企业无法立即改变的经营模式,但结内部承包的风险的防范和控制却是建筑企业管理工作的重中之重,除了建筑企业通过内部建章立制,加强内部的行政财务管理和现场管理之外,聘请律师等专业人员参与管理,也是一种有效的途径和方法。我们将致力于为建筑企业提供全程法律服务,利用专业知识和经验帮助建筑企业控制风险,为建筑企业创造更大的财富。
二0一二年十二月十八日
 
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